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商業(yè)秘密被視為企業(yè)的一種競爭優(yōu)勢，它可以為企業(yè)帶來經(jīng)濟效益，是關(guān)乎企業(yè)競爭力和企業(yè)發(fā)展的重要財產(chǎn)權(quán)利。在如今激烈的商業(yè)競爭環(huán)境中，商業(yè)秘密已成為能夠推動企業(yè)經(jīng)濟發(fā)展的動力源泉。除了掌握先進的科學(xué)技術(shù)投入到生產(chǎn)中，以此來占據(jù)市場的手段外，客戶來源也是關(guān)系著一家企業(yè)生死存亡的關(guān)鍵因素。

對于保理公司而言，客戶名單是運營的基礎(chǔ)資本，具有一定的潛在價值。員工離職后將客戶名單帶入新入職的保理公司，可能會出現(xiàn)原單位客戶大量流失到該員工現(xiàn)任保理公司的現(xiàn)象，這將是對原單位的重大打擊。在實務(wù)中如果客戶名單的權(quán)利人（本篇指員工已離職的保理公司，以下簡稱“權(quán)利人”）僅是以員工現(xiàn)任職的保理公司侵犯了自己的客戶名單為由向法院提起訴訟，那么由于商業(yè)秘密存在自身特殊的屬性，通常因為客戶名單的秘密性程度不高而導(dǎo)致權(quán)利人勝訴率相對較低，因此證明“客戶名單構(gòu)成商業(yè)秘密”成為了相關(guān)訴訟個案中極為關(guān)鍵的一環(huán)。

首先，客戶名單應(yīng)具備符合商業(yè)秘密要素的條件，即（1）客戶名單沒有被其他保理公司或其他行業(yè)公司獲悉，其他方對客戶名單中所列客戶的知悉程度相對較低；（2）該客戶名單對保理公司來說存在商業(yè)價值，能為其帶來盈利和競爭優(yōu)勢；（3）保理公司對該客戶名單采取了合理有效的管理和保護手段，非公司業(yè)務(wù)核心人員或管理人員無法獲悉該客戶名單。

其次，客戶名單應(yīng)具有相對穩(wěn)定性。權(quán)利人付出了一定的精力、勞力、時間和資金，形成了能夠在一段時間內(nèi)相對固定的客戶交易人群。保理商經(jīng)過與客戶長期往來最終搭建了較為穩(wěn)定的合作關(guān)系，這類客戶可以構(gòu)成商業(yè)秘密。之所以說這種穩(wěn)定性是相對的，是因為在經(jīng)濟活動中，即使保理商與客戶能夠在一定期間內(nèi)達成固定的合作關(guān)系，但客戶有權(quán)利為了自身利益主動重新選擇對自己更有益處的合作對象，因此客戶流動性也較大。

然而，客戶名單可能具有消極的價值。正如前文所述，商業(yè)秘密的價值一般體現(xiàn)在其能為權(quán)利人帶來現(xiàn)實或可預(yù)期的潛在經(jīng)濟利益和競爭優(yōu)勢，這是能增加權(quán)利人財富的積極價值。但是同樣存在利用客戶名單能為權(quán)利人避免某種非利益的情況，即客戶名單的消極價值。例如，客戶名單權(quán)利人進行了100次的嘗試但都失敗了，若獲悉該名單的人員將這些失敗的數(shù)據(jù)告知競爭對手，競爭對手可以不用再重復(fù)之前已經(jīng)失敗的100次經(jīng)歷。開發(fā)客戶名單也需要成本，侵權(quán)人可以免去這些成本，減少甚至排除這些無用功的行為，這種情況可以視為消極價值。

最后，客戶名單具有地域性和行業(yè)性。同行業(yè)之間，存在部分資源共享的現(xiàn)象是理所當然的，而對于其他行業(yè)而言，這部分資源卻仍然具有開發(fā)的價值。例如，中小企業(yè)對某一國內(nèi)大型企業(yè)可能都有所了解，如果將該大型企業(yè)作為客戶名單，則該客戶名單成為商業(yè)秘密的可能性基本不成立。但是對于國外企業(yè)來說，許多國家可能并不知道這一國內(nèi)企業(yè)，一旦某國外企業(yè)將該國內(nèi)企業(yè)作為客戶記錄于客戶名單中，且能在交易過程中獲得經(jīng)濟利益和取得市場優(yōu)勢地位，則該客戶名單可能成為其商業(yè)秘密。

在我國法院處理的商業(yè)秘密類案件中，離職員工通常會以“普遍性知識或經(jīng)驗”來向原任職單位對其侵犯商業(yè)秘密之侵權(quán)行為的指認進行辯論，該抗辯一般稱之為“記憶抗辯”。離職員工抗辯稱具有爭議的秘密信息已經(jīng)轉(zhuǎn)化為其在原單位任職期間所累積的普通能力，可視為一種人身性財產(chǎn)，若盲目禁止使用其在工作期間積累的知識、經(jīng)驗和技能，會對其自主就業(yè)權(quán)造成影響——法院可能會采納其觀點。

但是，國外判例則不同，1995年美國華盛頓州最高法院在辨別客戶名單是否屬于商業(yè)秘密時主要考慮三方面因素：（1）客戶名單是否是通過權(quán)利人通過自主思想?yún)R編而成的信息；（2）客戶名單是否不被其他行業(yè)或公眾所知悉且具有經(jīng)濟價值；（3）客戶名單權(quán)利人是否采取了與其價值相匹配的保密措施。由此駁回了侵權(quán)人的記憶抗辯，并指出“記憶也是侵占商業(yè)秘密的一種形式”，通過記憶回憶該商業(yè)秘密并未使原秘密信息轉(zhuǎn)化為非秘密狀態(tài)——筆者較為贊同此觀點。無論以什么形式記載客戶名單，只要相關(guān)信息屬于商業(yè)秘密能以此獲得經(jīng)濟利益，而侵權(quán)人未經(jīng)允許擅自使用或披露了權(quán)利人的這類信息就應(yīng)該被認定為構(gòu)成侵權(quán)，即認定是否是侵權(quán)行為，應(yīng)該要與相對人有沒有不正當使用或不法侵占了權(quán)利人具有秘密性的客戶名單的行為相結(jié)合。由此可見，“記憶抗辯”并不是充分的免責事由，對商業(yè)秘密的侵犯并非都可以利用純粹的記憶為由為自身侵權(quán)行為進行開脫。

在實踐中，權(quán)利人對于商業(yè)秘密構(gòu)成要件理解得不夠深入，導(dǎo)致對于侵權(quán)人是否構(gòu)成侵權(quán)行為不能完全辨識，因此由于權(quán)利人的舉證不力，致使較多案件最終以權(quán)利人敗訴收場。通常情況下，一方面，權(quán)利人確實存在具有商業(yè)秘密屬性的客戶名單，并且侵權(quán)人實施了不正當侵權(quán)行為，但由于權(quán)利人舉證不力導(dǎo)致法院駁回訴訟請求；同時也可能是權(quán)利人肆意擴大了商業(yè)秘密所涵蓋的內(nèi)容，把原本不構(gòu)成商業(yè)秘密的客戶名單錯誤的予以主張。另一方面，法官在審判過程中針對客戶名單構(gòu)成商業(yè)秘密的要件未形成統(tǒng)一標準，使權(quán)利人在訴訟準備中查閱前期生效案例并不能很好地借鑒有用的證據(jù)信息。

筆者建議：

（1）可以根據(jù)權(quán)利人是否采取了與信息價值相對應(yīng)的合理有效的保密措施來判斷該客戶名單是否具有保密性；
（2）可以根據(jù)客戶名單中是否包含客戶的交易習慣、報價單、經(jīng)營規(guī)律、產(chǎn)品需求等內(nèi)容來判斷該客戶名單是否具有秘密性、價值性和實用性；
（3）可以根據(jù)客戶名單內(nèi)容是否符合法律規(guī)定、權(quán)利人占有和使用客戶名單信息的來源是否合法來判斷該客戶名單是否具有合法性；
（4）在保理行業(yè)中，企業(yè)可以采取簽署保密協(xié)議，并通過針對高管或部門重要負責人簽署至多兩年的競業(yè)限制協(xié)議等方式盡量遏制客戶名單附隨的商業(yè)秘密信息的流失。